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民法學
一、單項選擇題（每題 1 分，共 10 題，滿分 10 分）
1．B2．B3．C4．B
5．[善意取得]本題無正確答案，因A不動產，參照《物權法》106 條的規定，不動產也適用善意取得制度。所以無正確答案。D
6．[專利權]這點不好理解法理，老妖精羅嗦幾句。但要注意不要以為記住了，題做對了就沒事了。有沒搞清楚里面的 法理是另一回事。一般人理念認為，誰花錢了誰就應該得到產品或者權利。法理源于生活，一般是相通的。但法律卻規定歸 受委托人所有，跟一般理念矛盾。原因在于法律有著特殊的目的，就是保護真正發明創造的人，以便使法律起到對社會的促 進作用。為了這個目的而削弱了對委托人的保護。B
7．根據《計算機軟件保護條例》的規定：自然人的軟件著作權保護期為自然人終生及死后 50 年，法人和其他組織的保 護期為 50 年。應該選 C，原答案為 A
8．C [注意]發明專利權是從申請日開始計算保護期限。
9．D 10．A
二、 判斷題（本題共 10 小題，每小題 1 分，滿分 10 分）
1．√
2．動產上可以設立抵押權或者質權。不動產上只能設立抵押權，不能設立質權。但質權可以設立在權利上。×
3．√
4．×[考點 違約金與定金只能選擇適用其一。請仔細想下法理何在？老妖精講幾句吧，定金規定是在擔保法里，可見 它是一種擔保形式。違約金規定在合同法里，是一種違約責任形式。兩個是由不同法律規定的，但為什么《合同法》第 116 條規定，當事人既約定定金又 約定違約金鐵，一方違約時，雙方可以選擇適用定金條款或違約金條款。根本原因在于，當雙倍返還的時候，其實質上一種違約責任形式。所以兩種違約責任形式，只能選擇一種。但問題又來了，交付定金的時候，還沒正式簽署協議，怎么能談到違約？
5．[考點]要約與要約邀請的區別。主要考慮出租車在馬路上待客空駛是要約還是要約邀請。該問題比較復雜，根據答 案認為出租車在馬路上待客空駛是要約，乘客打車是承諾，那么出租車拒載的話，乘客就可以要求違約。但我們來看實際案 例：《法制日報》刊登過這樣一則案例， 2003 年 1 月 5 日晚，上海市民朱妙金在家吃晚飯時突然暈倒，他的家人急忙將其 背到人行道上，此時衡山公司駕駛員陳某恰好駕車路過此處，家人趕緊叫住車，請陳將病人送往醫院。陳見到朱醉酒昏厥且 身上有大小便，就以病人會弄臟車輛為由，拒絕將朱送往醫院。后朱的家人只得另行攔了一輛出租車，將朱送到醫院。朱妙 金經搶救無效死亡。朱妙金家人將陳某和他所在的公司告上法院，要求賠償 18.6 萬余元。法院認為，依據出租車經營活動 交易習慣，客人揚招為要約，駕駛員停車表示承諾，客人與承運人之間的合同此時成立。陳某的拒載行為構成違約。所以即 使這種考試，答案也不一定是標準答案。此外要記住四種常見的要約邀請：寄送的價目表、拍賣廣告、招標公告、招股、說明書。√
6．避免行人跌傷中的“行人”是不特定的人，因此不成立無因管理之債。×
7．√ 8．√
9．根據《民法通則意見》第 164 條，李某是未成年人，其監護人要承擔責任，學校只有在有過錯的情況下方承擔責任。×
10．根據《專利法》第 49 條規定，專利實施的強制許可僅適用于發明專利和實用新型專利，不適用外觀設計專利。法理何在？如果不知道法條，是不是肯定做錯？×
三、 名詞解釋題（本題共 5 小題，每小題 3 分，滿分 15 分）
1．物權法定主義是現代各國物權法上的一項基本原則。所謂物權法定，是指物權的種類和各種物權的內容由法律統一 規定，不允許由當事人的意思自由創設。
2．隱私權是指公民就其個人秘密利益為內容的人格權。隱私是指個人生活中不愿公開或者為他人知悉的秘密。
3．同時履行抗辯權是指在雙務合同中，一方當事人在他方當事人未履行對價義務而請求其履行時，有拒絕履行自己義 務的權利。
4．防御商標是指同一所有人將與其注冊商標相同的商標在非類似商品上分別申請注冊并經核準的商標，其目的在于防 止他人在不同類別的商品上使用其商標。
5．代位繼承是指被繼承人的子女先于被繼承人死亡，死亡子女的晚輩直系血親繼承其應繼承的遺產份額的制度。
四、簡答題（本題共 2 小題，每小題 10 分，滿分 20 分）
1、法人成立的條件有四個：（1）依法成立；（2）有必要的財產和經費；（3）有自己的名稱、組織機構和場所；（4）能夠獨立承擔民事責任。
2、保證具有以下法律特征：（1）保證本身是一種合同關系，是第三人與債權人簽訂的關于保證債務人履行債務的一種 從屬性的合同；（2）一般的保證合同雖然與其所保證的債權的關系密不可分，但保證人并非主債務當事人。只有債務人不履 行其義務時，債權人才可以要求保證人承擔保證責任。
五、論述題（本題共 2 小題，每小題 15 分，滿分 30 分）
1、一般侵權行為是指行為人因故意或過失侵害他人財產權和人身權，并造成損害的違法行為。一般侵權行為承擔民事 責任時，必須具備以下條件：（1）損害后果。損害后果是指由一定的行為或事件而造成的他人人身或財產上的不利狀態，包 括財產損害和精神損害；（2）加害行為的違法性。加害行為就是侵權行為，包括作為和不作為兩種，作為的侵權行為是指實 施法律禁止的行為，不作為的侵權行為是不實施法律所要求的行為；（3）違法行為和損害后果之間有因果關系。侵權責任構 成要件的因果關系應堅持因果關系的客觀性、必然性和直接性；（4）過錯，是指行為人在實施違法行為時，其對該行為將導 致的結果所持的心理狀態，包括故意和過失。
2、該條規定的是相鄰關系及其處理原則。相鄰關系是指相互毗鄰的不動產的所有人或使用人因對不動產行使所有權或 使用權而發生的權利義務關系。我國民法通則及其司法解釋明確規定的主要相鄰關系是：相鄰土地通行或占用關系；相鄰截 水、排水關系；相鄰建筑物范圍內的通行關系；相鄰房屋滴水關系；相鄰地下物或植物危及安全關系；相鄰通風、采光關系等。
處理以上相鄰關系應當遵循的原則是：(1)有利生產、方便生活。該原則要求在處理相鄰關系糾紛時，應當把有利生產、方便生活，符合社會的整體利益作為出發點。如相鄰一方必須在另一方使用的土地上通行、排水的，應當予以準許。(2)團 結互助、公平合理。該原則要求相鄰人之間應本著互諒互讓、團結互助的精神協商解決相鄰關系爭議。人民法院在審理相鄰 關系糾紛案時，應當本著公平合理的原則進行處理。如對于一方所有或使用的建筑物范圍內形成的歷史通道，所有人和使用 人不得堵塞。因堵塞而影響他人生產、生活，他人要求排除妨礙或恢復原狀的，應當予以支持，但如果有條件另開通道的， 也可以另開通道。
六、案例分析題（本題 15 分）
1995 年 6 月 ，A 市某食品公司經理劉某委托去 B 市辦事的某個體商行負責人張某將該公司的營業執照副本和蓋有該公司合同專用章的空白合同書交給公司駐 B 市辦事處的王（典型的表見代理?。?。張某到 B 市后，因事務纏身一直未將營業執照副本和空白合同書交到王某手中。同年 7 月 2 日，張某從朋友處得知 B 市某糧油加工廠欲購買玉米，便持營業執照副本和空白合同書與加工廠簽訂了供應 300 噸玉米的合同（買賣合同關系）7 月 4 日，加工廠按合同約定將 30 萬元定金匯入 A 市工商銀行張某指定的帳戶。后因種種原因，張某組織貨源不成，致合同無法履行（違約關系）。加工廠便找到劉某，要求 食品公司承擔違約責任。劉某以該合同不是本公司人員所簽，且定金未匯入本公司帳戶為由，拒絕承擔責任。雙方爭執不下，加工廠訴至法院。
1、涉及的民事法律關系有三個：（1）食品公司經理與個體戶張某的委托合同關系，委托的內容是代為轉送營業執照副 本和蓋有公章的空白合同書；（2）張某和食品公司之間的無權代理關系，張某超越委托轉送材料的授權范圍，未經食品公司 同意，擅自與糧油加工廠代為簽訂買賣合同，屬超越代理權的無權代理；（3）A 市食品公司與 B 市糧油加工廠之間的買賣合 同關系，張某是無權代理人，玉米買賣合同當事人是食品公司和食品加工廠；（4）張某與食品公司發生侵權行為之債關系，張某未經許可擅自以食品公司的名義對外簽訂合同，給食品公司造成了損害。
2、應當承擔責任，因為張某的行為構成了表見代理。
3、本案應作以下處理：（1）張某與糧油加工廠簽訂的買賣合同有效；（2）合同屆期沒有履行，食品公司承擔違約責任， 合同約定有違約金的，違約責任和定金罰則的適用，糧油加工廠有權進行選擇；（3）食品公司可以要求張某承擔侵權責任。
(責任編輯：考研秘籍網) | 
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