沈巋

　　北京大學2001年研究生入學考試輔導

　?。☉梅▽W之行政法與行政訴訟法部分）

　　輔導教員：沈巋

　　考研輔導（2000年7月）行政法與行政訴訟法講授綱要

　　一、 行政法在當今中國的作用與命運

　　二、 教材各編、章之間的邏輯關系

　　第一編 緒論

　　一、 本編主要內容

　　 1．基本概念：行政；行政法；行政法學

　?。?）行政法是當代自由民主國家實行法治的一個重要部門法，了解和研究行政法的基本前提之一，就是必須對什么是行政予以認識上的界定，否則，難以清楚、準確地把握行政法所欲規范的對象。這就是教材之所以首先討論“行政”涵義的原因。至于對“行政與行政國”、“行政與法治國”的討論，則可以從一定角度將之理解為說明行政法是在怎樣的社會生活現實條件（行政國）和怎樣的精神氛圍（法治國）之中產生的。

　　主要講解內容：①行政的公行政和私行政之分；公行政的國家行政和非國家行政之分；國家行政的形式行政和實質行政之分②行政國、法治國的意義。

　?。?）對“行政法”涵義的界定，自然也是了解和研究行政法之前提。然而，在行政法究竟是什么的問題上，可謂眾說紛紜、莫衷一是，即便浸淫其中多年的學者都不一定能夠給出確切的、令自己滿意的描述。因此，如同對行政的界定實質上在于勾勒行政法規范對象的大致范圍一樣，對行政法的界定其實也是一種從某個角度對行政法究竟是哪些法律規范的匯總的描述。在行政法的定義上，從來只是選擇一個更佳描述的問題。

　　教材采用的角度依然是大陸法學界的通行做法，即從部門法所調整的社會關系、部門法的本質特性、部門法的形式特性這三個方面給予描說。其中，在部門法所調整的社會關系問題上，相應地出現了兩個層級的概念。第一層級的涉及行政管理關系、行政法制監督關系、行政救濟關系、內部行政關系四個概念；第二層級的涉及行政主體、行政相對人、行政法制監督主體、行政救濟主體四個概念。在理解這些概念的基礎上，需要對每種關系的特點及相互之間的邏輯聯系予以把握。

　　至于行政法的本質特性，關涉對行政權性質的認識，教材在一定意義上仍然以一種消極、防范的眼光來看待行政權及行政法對行政權的規范。這種視行政具有“惡”的天然本性的觀點，實質上與法律更多地從“人性惡”前提出發是一脈相承的，但其中是否隱含視野的局限，是值得討論與爭辯的一個問題。

　　行政法的形式特性凸顯為其沒有法典化，而且可以認為其永遠不可能像民法典、刑法典那樣獲得法典化。

　　主要講解內容：什么是行政法（P7－17）

　?。?）對于行政法學與其他部門法學關系、行政法學的研究對象、以及行政法學作為一種發展中學科之存在的論述，只是便于讀者對行政法學有一總體上的認識。其中，對“行政法的內容與形式”部分的閱讀可以作為了解行政法體系的一種方式。

　　 2．法律淵源：法源；一般法源；我國行政法的法源

　　教材對其他國家和我國的行政法法源的描述，一是指出行政法律規范的載體，即行政法規范所賴以存在的形式，包括成文形式和不成文形式，二是幫助讀者了解各國是通過哪些方式和形式來推動行政法之發展的。

　　（我國行政法法源這一部分內容，涉及我國立法體系，可以在介紹立法體系、行政立法內容時予以詳盡的說明）

　　 3．基本原則：行政法基本原則之涵義；行政法一般基本原則；我國行政法的基本原則

　?。?）與行政法規則、原則相比，行政法基本原則是最具基礎性的規范，可以認為，行政法中許多具體規則和原則都是從行政法基本原則演繹、引申而出的。例如，我國行政訴訟法規定法院可以撤銷“濫用職權”的具體行政行為，實際上可以從行政法治原則中控制濫用自由裁量權的要求尋覓到根源。所以，在各國行政法教材中，一般都對基本原則給予較高的重視。

　　（2）誠如教材所言，行政法基本原則在很大程度上乃行政法學者予以概括所致，但既然言其為概括，隱含之意就是這些原則實際上都可以在行政法的具體規范層面或制度實踐層面找到其具體的表現形式，并且，在發生學意義上，我們很難斷定行政法基本原則源自誰之手，學者？法官？律師？立法者？行政官員？

　　（3）言行政法基本原則乃行政法學者的概括，自然在結果上無統一之陳述，但一般而言，一個國家或地區的學者在一定時期會形成基本的共識，即所謂的范式。所以，教材對源自國外的依法行政原則、越權無效原則、比例原則、正當程序原則的描述，也有其選擇描述的基礎。當然，對這些原則具體內涵的認識，亦因各國行政法具體制度而有所差異。

　?。?）教材對“我國行政法基本原則”的具體陳述，應該說較以往通行的“合法性原則”、“合理性原則”、“應急性原則”顯得覆蓋面更為寬泛、內容更為詳實具體。行政法治原則傾向于確立對行政的形式法治要求、實質上的理性法治要求、實質上的善的法治要求以及政府負責的要求；行政公正原則傾向于確立客觀、中立的行政，包括實質上的公正要求（不偏私、不歧視、不專斷）和表面上的公正要求（自己不做自己案件的法官、不單方接觸、聽取對方意見）；行政公開原則傾向于確立透明政府、讓公眾知曉的政府和幫助公眾知情的政府；行政效率原則傾向于確立有效的政府。其實，從某種角度而言，教材所論行政法治原則的涵義是在法治原則框架內實現對傳統法治原則的改進，而行政公正、行政公開、行政效率更是突破法治框架而追求一種良好行政所需具備的要素。

　　主要講解內容：我國行政法基本原則（行政法治原則；行政公正原則；行政公開原則；行政效率原則）（P44-54）

　　 4．歷史發展：我國行政法之歷史；我國行政法學之歷史；各國行政法學的主要流派

　　二、主要知識點

　　 1．行政法的概念和淵源

　　 2．行政法的基本原則

　　三、思考判斷題

　　 1．行政規章以下（不包括規章）的行政規范性文件不是行政法的淵源。

　　 2．越權無效是英國行政法中的核心原則。

　　 3．內部行政關系也是行政法調整對象之重要組成部分。

　　 4．行政法是控制行政權的法。

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