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練習一
一、單項選擇題
1．形式意義上的民法是指____。
A.經立法程序系統編纂的民法典 ；B.由民法專家編寫的著作
C.最高司法機關關于民法的解釋性文件； D.法律出版社出版的民法大百科
2．單務民事法律行為是指___。
A.民事法律行為的一方當事人只負有義務，而另一方當事人只享有權利
B．只需依一方當事人的意思便可成立的法律行為
C．行為雙方都為一人的法律行為
D．產生的民事權利與義務為單一的法律行為
3。能引起訴訟時效中斷的法定事由之一是起訴。根據司法解釋，起訴的范疇不包括___。
A.起訴后，被法院作不予受理或駁回或當事人自動撤訴的
B．向人民調解委員會提起權利保護請求的
C．向有關單位提起權利保護的
D．向仲裁機關提起仲裁的
4．甲工廠欠乙公司100萬元，后甲工廠被乙公司兼并。甲工廠欠乙公司的債將因___而歸消滅。
A．債的免除； B．債的混同 ；C.債的抵消 ；D．債的解除；
5．根據民法通則規定，下列特殊侵權行為中的____適用推定過錯原則。
A.國家機關工作人員職務侵權致人損害； B．建筑物致人損害；
C.環境污染致人損害； D．高度危險作業致人損害；
6．添附理論中的加工是指____。
A．一方使用他人的財產，將其加工改造成具有更高價值財產的行為；
B．將不同所有人的動產互相混合在一起，難以分開的行為；
C．將不同所有人的財產密切結合在一起的行為；
D．以所有的意思占有無主動產而取得所有權的行為；
7．甲乙雙方約定：甲公司租乙公司的建筑施工設備，但乙方所附條件是：若到年底上述設備有富余。合同中的這一條件約定在民事法律行為理論上稱為_____。
A．附延緩期限的行為； B．附否定的解除條件的行為；
C．附肯定的延緩條件的行為 ；D．附肯定的解除條件的行為；
8．《合同法》第68條規定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行……”。民法理論稱此種權利為____。
A．同時履行抗辯權 ；B．先訴抗辯權； C.不安抗辯權； D．債務人抗辯權
9.相對法律關系是指（ ）
A．可以存在，也可以不存在的法律關系 ；
B．權利、義務不確定的法律關系；
C．與權利人相對應的義務人具體特定的法律關系；
D．代理人根據委托授權與相對人建立的法律關系；
10。被宣告死亡撤銷后，如被宣告死亡人的配偶尚未再婚，其夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起____。
A．自行恢復 ；B．恢復，但需辦理復婚手續；
C．不能自行恢復； D．應重新登記，才能恢復；
11．經過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與財產的，受贈人____。
A．可以要求其交付； B．不可以要求其交付； C．協商支付價金后要求其交付；
12．發明專利的保護期限為____。
A．10年 B．20年 C．30年
13．以動產設定的質權，自____有效。
A．質押合同成立時 ；B．質押合同登記時 ；C．質物被質權人占有時
14，物權在性質上應當是____。
A．支配權； B．請求權； C．抗辯權
15．約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以______。
A.適當減少支付違約金； B．拒絕支付違約金； C．請求法院予以適當減少；
16．在買賣合同中，標的物意外滅失的風險，自____時起，由買方承擔。
A．合同成立 ；B．所有權轉移； C．標的物交付；
17．名稱權是____。
A.公民享有的人格權 ；B．自然人享有的身份權 ；C．法人享有的人格權；
18．擔保物權包括____。
A．典權和抵押權； B.地役權、典權和質權 ；C．質權、抵押權和留置權；
19．配偶權是____。
A．精神性人格權 ；B.物質性人格權； C．身份權；
20．在融資租賃合同中，租賃物不符合約定的，____。
A．出租方應當承擔責任； B．出租方可以承擔責任； C．出租方不承擔責任；
二、判斷題
( )1．合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任。
( )2．委托代理的被代理人必須是有民事行為能力的人。
( )3．夫妻關系存續期間，一方從事個體經營，對外所欠債務以夫妻共有財產清償。
( )4．轉繼承與代位繼承均適用于繼承人先于被繼承人死亡的案件。
( )5．在我國，國有土地使用權只能通過劃撥取得。
( )6．甲將乙交自己保管的筆記本電腦賣與不知情之丙，并已交付。乙發現后可以向丙索回，丙只能向甲請求返還不當得利。
( )7．當公共利益、他人或本人的人身或其他利益受到不法侵害時，行為人所采取的必要的防衛措施，稱為緊急避險。
( )8．為第三人利益訂立的合同，原則上只能使第三人獲得利益，不能使第三人承擔義務。
( )9．著作權自作品發表之日起產生。
( )10．不可抗力與正當防衛一樣均為一般侵權民事責任的抗辯事由。
三、名詞解釋
1．無因管理 2．訴訟時效 3．締約過失責任 4．馳名商標 5．提存
四、簡述題
1．法人的概念和法律特征
2．根據我國合同法的規定，在哪些情況下要約失效?
五、論述題
1．試述民事法律行為應當具備的條件。
2．最高人民法院《關于貫徹執行＜中華人民共和國民法通則＝若干問題的意見(試行)＝第89條中指出：“在共同共有關系存續期間，部分共有人擅自處分共有財產的，一般認定無效。但第三人善意、有償取得該財產的，應當維護第三人的合法權益，對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產的人賠償?！?
六、案例分析
李天志與妻子朱蘭、女兒李梅(11周歲)一家三口住在貧困山村。為脫貧致富，1998年12月李天志分別向信用社和復員軍人張海借款1萬元，寫下欠條1萬元，共計3萬元，購買鄰村一臺舊卡車開始貨運業務。1999年1月，在尚未辦理各項車輛運輸保險的情況下，李天志冒著下雪天，山路十分滑的危險為村民劉江運貨進城，不幸墜入山谷，車毀貨損人亡。朱蘭得知后，痛不欲生，當晚上吊自殺，留下孤兒李梅。村委會在全權處理李、朱喪事并清查其財產債務后，會同鄉民政干部組織召開了一個特別會議，參加人有村委會和鄉民政干部、鄰村村長、信用社負責人、劉江、張海、李梅和李梅的堂叔李天容。會議形成了一個書面協議，內容是：(1)朱蘭名下存折2000元清償劉江的貨損；(2)瓦房1間及農具、家庭生活用品約價值1萬元由張海負責處理，折抵其借款1萬元；(3)喪葬費1000元由村承擔；(4)欠信用社和鄰村的2萬元由李梅在年滿18周歲以后5年內還清，但不計利息；(5)李梅今后由其堂叔李天容撫養。參會人員分別簽字蓋章，李梅也簽字同意并加按手印。但李天容雖同意撫養李梅，卻提出自己家境過于貧困，難以保證李梅的學習和生活，建議在財產上有所照顧。
請回答以下問題：
(1)該協議涉及哪些方面的法律問題?
(2)你認為本案依法應如何處理?
練習一答案
一、單項選擇題：
1、[答案]A
[解析]民法的范疇有廣義和狹義之分，實質和形式之分。實質上的民法指一切民事法規范，形式上的民法僅指一國經立法程序編纂的系統化的法典。
2、[答案]A
[解析]民事法律行為有單務、雙務之分。雙務民事法律行為指雙方當事人都既享有權利，又承擔義務；而單務民事法律行為則指一方只享有權利，另一方只承擔義務。
3、[答案]A
[解析]最高人民法院在《關于貫徹執行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見》中明確規定，起訴后，人民法院不予受理或駁回以及當事人自動撤訴的，不發生時效中斷的效力。
4、[答案]B
[解析]所謂債的混同是指債務主體、債權主體合二為一而引起的債的消滅的情況，此題情況正符合這種情況。
5、[答案]B
[解析]《民法通則》第126條規定，建筑物或其他設施發生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，其所有人或管理人應承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外，否則推定其有過錯。
6、[答案]A
[解析]添附主要有3種形式，即混合、附合和加工。
7、[答案]C
[解析]所謂附肯定條件的民事法律行為是指所附條件成就，在本題中，即年底設備有富裕。所謂附延緩條件的民事法律行為是指待條件成就時，該行為發生效力，即年底設備有富裕，雙方約定的租賃才發生效力。附肯定條件和附延緩條件的民事法律為相結合，即為附肯定的延緩條件的行為。
8、[答案]C
[解析]所謂不安抗辯權，是指合同一方當事人有確切證據能夠證明對方當事人具有法定情形無法到期履行義務，從而可以中止自己義務的履行?！逗贤ā返?8條的規定正是這一民法理論在法律上的體現。
9、[答案]C
[解析]法律關系可以分為絕對法律關系和相對法律關系，絕對法律關系是指權利人特定而義務人不特定的法律關系，相對法律關系則指權利人，義務人都特定的法律關系。
10、[答案]A
[解析]最高人民法院《關于貫徹落實民法通則若干問題的意見》第37條明確規定：“死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關系從撤銷死亡的宣告之日起自行恢復?！?
11、[答案]A
[解析]《合同法》第188條明確規定，經過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產的，受贈人可以要求交付。
12、[答案]B
[解析]因為《專利法》第45條明確規定：發明專利的保護期限為20年。
13、[答案]C
[解析]《擔保法》第64條明確規定，質押合同自質押物轉移于質權人占有時生效。
14、[答案]A
[解析]物權表現為權利對物的直接支配，所以其在性質上為支配權。
15、[答案]C
[解析]《合同法》第114條明確規定，約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求仲裁機構或人民法院予以適當減少。
16、[答案]C
[解析]《合同法》第142條明確規定，買賣合同中，標的物毀損、意外滅失的風險，在標的物交付之后由買受人承擔。
17、[答案]C
[解析]名稱權是法人所享有的人格權，公民與此相對應的人格權是其姓名權。名稱權是一種人格權，而不是身份權。
18、[答案]C
[解析]選項A中的典權是用益物權，選項B中的地役權也是用益物權，只有選項C中的3種物權是擔保物權。
19、[答案]C
[解析]配偶權是關于結婚這一法律行為而產生的，所以它不是人格權，而是身份權，即指夫妻之間關于配偶身份而享有的財產權利和人身權利。
20、[答案]C
[解析]《合同法》第244條明確規定，租賃物不符合約定的，出租人不承擔責任。
二、判斷題
1、正確
[解析]符合《民法通則》第35條的規定。
2、錯誤
[解析]元民事行為能力人的法定代理人可以委托第三人而使第三人成為無民事行為能力人的委托代理人。
3、正確
[解析]因為在夫妻關系存續期間，一方從事個體經營，其收人為夫妻共有財產，故其債務亦應由夫妻共有財產清償。
4、錯誤
[解析]轉繼承適用于繼承人后于被繼承人死亡，而代位繼承才適用繼承人先于被繼承人死亡的情況。
5、錯誤
[解析]在我國，國有土地的使用權既可以以劃拔方式取得，又可以以出讓方式取得。
6、錯誤
[解析]在此情況下，丙為善意第三人，其利益應受保護，根據善意取得制度，乙無權向丙主張返還之請求，只能向甲主張
賠償的權利。
7、錯誤
[解析]此種情況為正當防衛而非緊急避險。
8、正確
[解析]為第三人利益訂立合同，原則上只能為其設定權利，而不能設定義務。
9，錯誤
[解析]著作權自作品形成之日起產生，而非發表之日。
10、正確
[解析]不可抗力的情況下，因欠缺主觀過錯要件而使行為人不承擔民事責任，正當防衛情況下因欠缺違法性而使行為人不承擔民事責任。故它們都可以成為一般侵權民事責任的抗辯事由。因此本題正確。
三、名詞解釋
l、無因管理：沒有法定義務和合同義務，為他人管理事務的行為稱為無因管理。
2、訴訟時效：指民事權利受到侵害的權利人在法定的時效期間內不行使權利，當時效期間屆滿時，即喪失了請求人民法院依訴訟程序強制義務人履行義務之權利的制度。
3、締約過失責任：指當事人一方因于締約之際具有過失，導致合同不成立、無效或被撤銷，而對他方承擔的損害賠償責任。
4、馳名商標：是指在市場上享有較高的聲譽并為相關公眾所熟知的商標。在我國，馳名商標必須是注冊商標，且由國家工商行政管理局依法認定。
5、提存：因債權人無正當理由拒絕受領或因債權人下落不明無法履行，債務人將履行標的物交有關部門保存的行為。
四、簡答題
1、答：法人是指具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織,其法律特征如下：(1)依法成立； (2)有必要的財產或經費；(3)有自己的名稱、組織機構和場所； (4)能夠獨立承擔民事責任。
2、答：(1)拒絕要約的通知到達要約人；(2)要約人依法撤銷要約；(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；(4)受要約人對要約的內容作出實質性變更。
五、論述題
1、答：民事法律行為簡稱法律行為，是指公民、法人設立、變更、終止民事法律關系的合法行為。根據民法通則的規定，民事法律行為應具備3個條件即：行為人具有相應的民事行為能力；意思表示真實；不違反法律或社會公共利益。分述如下：
(一)行為人要具有相應的民事行為能力
這是民事法律行為要具備的首要條件。所謂相應的民事行為能力是指當事人的民事行為能力同其實施的民事法律行為要相適應。
就公民來說，已滿18周歲的公民，智力、精神狀況正常，或已滿16周歲的未成年人以自己的勞動收人為主要生活來源的，都可以獨立進行法律允許的一切民事活動。10周歲以上的未成年人以及不能完全辨認自己行為性質的情神病人，可以進行與其智力、精神狀況、年齡適應的民事行為，其他民事行為則要由其法定代理人代理或同意。
對法人而言，其具有民事行為能力的條件是其所進行的民事活動應與其業務活動性質、范圍相適應。
(二)行為人意思表示真實
行為人意思表示真實，也是民事法律行為有效的主要條件之一。所謂意思表示真實，有二項基本要求，一是行為人的意思表示與其內心意思相一致，二是行為人的意思表示是行為人自愿作出的，不是在受到他人欺詐、威脅的情況下作出的。在現實生活中，由于主客觀的原因，導致行為人的意思表示不真實的情況，是確實存在的。例如，從客觀方面來看，一方當事人采取欺詐、脅迫的手段或乘人之危，致使對方當事人在違背真實意思情況下所為的民事行為；從主觀方面來看，雙方當事人故意規避法律的行為，或行為人對行為內容有重大誤解的民事行為，都是行為人意思表示不真實的情況。在這些情況下所有的民事行為要么是無效民事行為，要么是可撤銷的民事行為或效力待定的民事行為。
(三)不違反法律和社會公共利益
民事法律行為必須做到不違反法律，必須遵守社會公德，這是民事法律行為的本質要求，這里所說的不違反法律，包括行為的內容和形式不違反法律兩個方面。行為的內容不違反法律，指行為的動機、目的、內容等要符合法律。行為的形式不違反法律。要求凡是法律上對某種民事法律行為規定必須采取某種形式，行為人必須遵照法律規定的形式，否則，其民事行為不能產生法律上的效力。
社會公共利益，受到國家法律的保護，任何民事法律行為都必須以不違反公共利益為標準才能受法律的確認和保護。
2、答 最高人民法院的此項解釋涉及到民法的兩個基本原理：共同共有關系和善意取得制度，分述如下：
所謂共有，是指兩個以上的人，對同一項財產共同享有財產所有權。共有可以分為兩大類：按份共有和共同共有。共同共有是二個或二個以上的人，對某項共有財產不分份額地共同享有權利、共同承擔義務的一種共有關系。共同共有的特征決定了在共同共有關系存續期間，共有人只能共同行使權利，包括對財產處分權的行使。任何共有人，在未經其他共有人同意的情形下，既不能處分共有財產的全部，也不能處分共有財產的一部分。因此，最高人民法院的司法解釋規定在共同共有關系存續期間，部分共有人擅自處分共有財產的，一般認定無效。但法律為了保護交易的安全和第三人的利益，同時確定了善意取得制度。所謂善意取得，一般而言，是指無權處分他人動產的占有人，在不法將其占有的他人動產讓與第三人后，如果受讓人在取得該動產時，系出于善意，即取得該動產的所有權，原動產所有人不得要求受讓人返還。最高人民法院的上述司法解釋，正是確認了我國的善意取得制度。當然，在這里，并沒有明確善意取得的標的必須是動產。但根據我國其他法律的規定，只有動產才有可能適用善意取得。
上述最高人民法院的司法解釋一方面體現了對權利人的保護，另一方面體現了對善意第三人利益的保護和對交易安全的保護。
六、案例分析題
答：(1)本案涉及的法律問題有以下四個方面：
1)李梅對李天志、朱蘭的財產繼承問題；
2)李天志、朱蘭兩人與債權人信用社等人的債務清償問題；
3)監護人的設定問題；
4)李梅的行為能力問題。
(2)依民法規定，本案應作如下處理：
1)李天志、朱蘭遺留的遺產共有2000元存款、房屋和家庭生活用品，應由作為惟一的繼承人李梅繼承。李梅為未成人，又無其他生活來源，故應為其保留必要的財產份額，以滿足其基本生活需要。
2)在為李梅保留必要的遺產份額以后，剩余遺產應用于清償信用社、張海、鄰村人、劉江等人的債務。由于這些債權均沒有擔保，故應平等受償。且債務清償以剩余遺產為限，未清償部分李梅不承擔清償責任。
3)關于李梅的監護問題，如果李天容愿意承擔監護職責，經村委會同意，其可為李梅的監護人。如果不能征得李天容的同意，則應由村委會作為李梅的監護人。4)該協議對李梅沒有拘束力。因為她是限制行為能力人，根據其年齡和智力，不能獨立實施民事行為。
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